案 例：

深圳市華為技術(shù)有限公司是我國頂尖的一家網(wǎng)絡(luò)技術(shù)公司，其多項網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在世界領(lǐng)域均處于壟斷地位。王某等人曾是華為公司光網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的研發(fā)人員，在職期間與華為公司簽有《員工保密合同書》、《保密承諾書》等協(xié)議書，承諾除履行職務(wù)需要外，未經(jīng)公司同意，不得以任何方式向第三方泄露公司的商業(yè)秘密，也不在履行職務(wù)之外使用這些秘密信息。2001年8月至11月間，王某等人各自以不同理由先后辭職離開了華為公司，但在離開公司時，王某等人卻用光盤秘密記載了華為公司光網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品時鐘模塊核心器件選型與組合設(shè)計、主控模塊核心器件選型與組合設(shè)計等技術(shù)信息，并偷偷帶走。隨后，王某等人利用帶走的技術(shù)設(shè)立公司，與其他公司展開業(yè)務(wù)合作，獲利數(shù)百萬元。華為公司發(fā)現(xiàn)后，遂向公安機關(guān)報案，最終，王某等人均以侵犯商業(yè)秘密罪被依法追究刑事責任。

員工侵犯企業(yè)的商業(yè)秘密，不僅違反了《勞動合同法》及《反不正當競爭法》而需承擔民事賠償責任，情節(jié)嚴重的，甚至會觸犯《刑法》而承擔刑事責任。華為公司作為一家高科技企業(yè)，其技術(shù)秘密關(guān)系到企業(yè)的生存與發(fā)展，因此，在面對商業(yè)秘密被員工不法侵犯時，華為公司往往也毫不手軟。

（一）商業(yè)秘密的界定

我國《勞動合同法》對于商業(yè)秘密并無明確的定義，關(guān)于商業(yè)秘密的概念，主要規(guī)定于我國的《反不正當競爭法》，該法規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟效益，具有商業(yè)價值和實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。從以上概念界定我們可以歸納出，商業(yè)秘密應(yīng)當具備以下三個核心特征：

1、秘密性

只有不為公眾所知悉的技術(shù)信息和經(jīng)營信息才屬于商業(yè)秘密的范疇，已經(jīng)被公開的信息，談不上商業(yè)秘密。商業(yè)秘密的該項特征，是其與商標、專利等知識產(chǎn)權(quán)的主要區(qū)別所在。企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)主要包括版權(quán)、商標和專利，這些全都是向公眾公開的信息，任何人都能通過公開渠道合法獲悉，而商業(yè)秘密則不同，商業(yè)秘密一經(jīng)公開，便不再是秘密，一經(jīng)公開便失去了其原有的價值。

 案  例：可口可樂配方之謎

可口可樂，鋪天蓋地滿世界都是，但每瓶可口可樂中只有0.31%來自美國的可口可樂公司。原來，一瓶可口可樂的原液含量僅有這0.31%，由可口可樂公司定期送往世界各地。其他99.69%的水、砂糖、香料、碳酸以及各種添加物在產(chǎn)地由當?shù)厣a(chǎn)廠家調(diào)配?？煽诳蓸饭径ㄆ谒屯澜绺鞯氐?/span>0.31%可口可樂原液到底是什么東西？由于可口可樂公司的絕對保密使之成為世紀之謎。近百年來，世界各國的化學家千方百計地化驗、分析，也化驗不出其中的成分，弄不清楚這被稱為“美漢迪斯-TX”的神秘物的其中奧秘。可口可樂高度的商業(yè)機密，長年的堅特如一，為可口可樂公司帶來了滾滾不斷的財源。

2、價值性

商業(yè)秘密的價值性，或者可以稱之為實用性，即該商業(yè)秘密具有現(xiàn)實的或潛在的商業(yè)價值，能夠為權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢。反之，如果某一信息雖然處于秘密狀態(tài)，但并不具有價值性，則不能被認定為商業(yè)秘密。價值性要件之意義在于商業(yè)秘密信息的使用會使權(quán)利人產(chǎn)生競爭優(yōu)勢和領(lǐng)先地位，這種領(lǐng)先地位不能用其產(chǎn)生所花費的成本來衡量，有時花費代價很小的商業(yè)秘密，卻可能為權(quán)利人帶來巨大的競爭優(yōu)勢。

3、管理性

商業(yè)秘密的管理性，即要求權(quán)利人對秘密信息采取一定的保密措施，足以使承擔保密義務(wù)的相對人意識到該信息為需要保密的信息。如果權(quán)利人未對秘密信息采取保密措施，則難以認定為商業(yè)秘密。

案  例：未采取保密措施的信息能否構(gòu)成商業(yè)秘密

李某為某機械制造公司技術(shù)副總，主持研究開發(fā)了某新型產(chǎn)品。1998年1月公司下發(fā)了《商業(yè)秘密保護規(guī)則》（討論稿）至各部門征求意見，但直至1998年8月該《規(guī)則》才正式下發(fā)，《規(guī)則》中明確規(guī)定了李某主持研發(fā)的新型產(chǎn)品的生產(chǎn)技術(shù)系公司商業(yè)秘密。1999年3月，李某攜公司其他幾名技術(shù)人員離開公司自行成立了另一家公司，并開展了與上述新型產(chǎn)品相類似產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售。機械制造公司獲悉后，遂以李某侵犯公司商業(yè)秘密為由訴至法院，要求賠償經(jīng)濟損失200萬元。

一種信息被認定為商業(yè)秘密的前提，是權(quán)利人對該信息采取了相應(yīng)的保密措施，以上案件中，因為生產(chǎn)新型產(chǎn)品的技術(shù)在李某等人辭職時公司尚未采取保密措施，法院最終認定該技術(shù)信息不構(gòu)成公司的商業(yè)秘密，李某等人的行為不構(gòu)成侵犯公司的商業(yè)秘密。

（二）客戶名單的商業(yè)秘密保護

案  例：搶奪用人單位客戶是否屬于侵犯商業(yè)秘密

K公司成立于2003年6月11日，經(jīng)營范圍為自營和代理各類商品、技術(shù)的進出口等，吳某原為K公司業(yè)務(wù)員。2007年5月13日，吳某向K公司提出辭職。吳某離職后，K公司在吳某的電子郵箱中發(fā)現(xiàn)其在提出辭職的前后幾天內(nèi)與K公司的客戶百森、TERS、SIU&SONS等公司通過電子郵件在聯(lián)系業(yè)務(wù)。而這些客戶均來自于K公司的客戶名單，K公司在其業(yè)務(wù)員參加廣交會等各種會展后會將取得的客戶名片裝訂成冊，名片旁還記載有客戶的相關(guān)信息，同時會將客戶的信息整理后輸入數(shù)據(jù)庫中。經(jīng)進一步調(diào)查發(fā)現(xiàn)，2007年4月11日，H公司與SIU&SONS公司發(fā)生了一筆業(yè)務(wù)，由H公司向SIU&SONS公司提供2，200箱晚會氣球。而H公司的法定代表人為吳某的父親，吳某在該公司任監(jiān)事。隨后，K公司將吳某及H公司以侵犯商業(yè)秘密為由訴至法院，要求賠償經(jīng)濟損失10萬元。

員工離職，帶走大批客戶，一直是困擾很多企業(yè)的一大頑疾，尤其是很多銷售型企業(yè)更是如此。實踐中，不乏大量因離職員工帶走客戶而引起的商業(yè)秘密訴訟案件，但判決結(jié)果卻各有輸贏。相比于技術(shù)信息來說，客戶名單有著自身的特點，在判斷其是否符合商業(yè)秘密的三要素時往往并不是那么容易。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，商業(yè)秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習慣、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶。法院及勞動仲裁委在審理有關(guān)客戶名單的商業(yè)秘密侵權(quán)案件時，往往需要著重考慮以下三個方面：

1、客戶名單的內(nèi)容應(yīng)當較為完整

能夠構(gòu)成商業(yè)秘密的客戶名單，不僅包括簡單的客戶名稱，還包括競爭對手通過公開途徑無法獲得的客戶需求產(chǎn)品的類型、對產(chǎn)品質(zhì)量的具體要求、客戶的經(jīng)營規(guī)律、交易習慣、配送方式、付款方式等其他區(qū)別于公知信息的特殊信息。簡單的客戶名稱、地址、聯(lián)系方式或者單純的客戶名稱組合等難以構(gòu)成法律意義上的客戶名單。以上案例中，公司的客戶名單具有客戶的完整信息，并非簡單的客戶名稱及聯(lián)系方式的匯集，是其他競爭對手通過公開渠道所無法獲取的。

2、來源應(yīng)當需要付出一定的成本

受法律保護的客戶名單中的客戶群應(yīng)當是權(quán)利人經(jīng)過一定努力、付出一定成本獲得的，或是權(quán)利人經(jīng)過長期的經(jīng)營積累，或是權(quán)利人通過一定的渠道定向開發(fā)。如果名單僅僅是從公開渠道輕松獲得，則構(gòu)不成商業(yè)秘密。以上案例中，公司的客戶名單是公司通過派遣員工參加廣交會等方式主動收集獲取，并加工整理匯編成冊，公司為此付出了大量的人力、物力成本，不同于一般的客戶信息。

3、客戶的流失并非因其對侵權(quán)員工的信賴

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，客戶基于對職工個人的信賴而與職工所在單位進行市場交易，該職工離職后，能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進行市場交易的，應(yīng)當認定沒有采用不正當手段，但職工與原單位另有約定的除外。只有當員工通過惡意手段攫取用人單位客戶資源時，才可認定員工存在侵權(quán)行為，如果客戶的流失系因客戶與員工形成了一種穩(wěn)定的信賴而主動做出合作選擇，則很難將該后果規(guī)則于員工。

（三）企業(yè)保密制度構(gòu)建方案

實務(wù)中我們發(fā)現(xiàn)，企業(yè)對員工提起的商業(yè)秘密侵權(quán)案件中，企業(yè)敗訴的居多。而歸根到底，還是由于企業(yè)忽視對其技術(shù)和經(jīng)營信息的管理，沒有采取合理的保密措施，缺乏相應(yīng)的保密制度。不少企業(yè)對于商業(yè)秘密的管理僅限于在勞動合同或規(guī)章制度中設(shè)置一定的保密條款，或者僅僅訂立一個保密協(xié)議，如此薄弱的制度設(shè)計，一方面增加了企業(yè)商業(yè)秘密被泄露的風險，另一方面，企業(yè)一旦遭受侵權(quán)，其主張的秘密信息往往可能因未采取合理的保密措施，從而不認定為商業(yè)秘密。因此，企業(yè)應(yīng)當注意采取合理的方案，構(gòu)建自己的保密制度。

1、界定秘密范圍

企業(yè)應(yīng)當將所需要保密的商業(yè)秘密范圍進行清晰且全面的界定，一般情況下，一般情況下，企業(yè)應(yīng)當加以保護的商業(yè)秘密主要包括：

（1）技術(shù)信息：主要包括技術(shù)方案、工程設(shè)計、電路設(shè)計、制造方法、配方、工藝流程、技術(shù)指標、科研成果、數(shù)據(jù)庫存、試驗結(jié)果、圖紙、樣品、機樣、模型、模具、操作手冊、技術(shù)文檔、涉及商業(yè)秘密的業(yè)務(wù)函電等。

（2）經(jīng)營信息：主要包括公司經(jīng)營方針、投資決策意向、產(chǎn)品服務(wù)定價、市場分析、不公開的財務(wù)資料、產(chǎn)銷策略、廣告策略等。

（3）管理秘密：主要包括財務(wù)資料、人事資料、工資薪酬資料、物流資料等。

（4）交易秘密：主要包括商品產(chǎn)、銷、供渠道，客戶名單，買賣意向，成交和洽談的價格，商品的性能、質(zhì)量、數(shù)量、交貨日期等。

2、劃定保密級別

對于不同類別的保密信息，應(yīng)當劃分不同的保密級別，這既方便進行保密管理，降低保密成本，又有助于重點保護核心商業(yè)秘密。比如，公司可以將核心的技術(shù)及客戶信息劃定為最高保密級別，采取最高保密措施，而對于一般的經(jīng)營信息，比如人事資料、薪酬資料等與公司核心競爭力無關(guān)的內(nèi)部信息，劃定為一般保密級別，采取一般保密措施。

3、設(shè)計操作流程

在對員工進行日常工作管理時，企業(yè)應(yīng)當注意通過一定的工作流程設(shè)計，以減少員工觸密及泄密的機會。比如，在公司重要場所設(shè)置保密區(qū)，對設(shè)備、生產(chǎn)過程、原材料等進行物理隔離，加強計算機使用管理等。而對于重要涉密崗位員工，應(yīng)當規(guī)定較長的離職報告時間，以便于企業(yè)在員工離職前設(shè)定脫密期，將該員工調(diào)離涉密崗位。

案  例：可口可樂配方的高級別保密措施

據(jù)說，可口可樂絕密配方存放在一個上著七道鎖、封著七個火膠印的加厚保險柜中，而這個保險柜則藏在美國喬治商業(yè)銀行最深的地下室中。全世界掌握這個配方的只有十個人、，即使這十個人也是絕密的，要想開啟保險柜必須要這十個人一起出動到喬治商業(yè)銀行，經(jīng)銀行正副行長聯(lián)席會議討論批準，并請州里官方代表參加，不能提前一分鐘，也不能錯后一分鐘。

4、建立索賠機制

企業(yè)應(yīng)當建立一套商業(yè)秘密侵權(quán)應(yīng)急和索賠機制，以使企業(yè)在遭受侵權(quán)后，能夠?qū)⒂绊懞蛽p失降到最低。當企業(yè)商業(yè)秘密遭遇泄露時，企業(yè)應(yīng)當?shù)谝粫r間收集和保留好相關(guān)證據(jù)，根據(jù)侵權(quán)的范圍、程度和手段采用相應(yīng)的補救和索賠方式，企業(yè)可以選擇通過提起勞動仲裁、提起不正當競爭民事訴訟或進行行政舉報、刑事報案等一種多或多種途徑進行維權(quán)。

5、簽訂保密協(xié)議

與員工簽訂保密協(xié)議，是企業(yè)保密制度中的重要一環(huán)。一般來說，一套完整的保密協(xié)議應(yīng)當包括以下三個部分：保密協(xié)議書、保密承諾書、離職員工保密承諾書，保密協(xié)議中應(yīng)當對保密范圍、保密義務(wù)、保密期限、脫密期、賠償責任等進行明確約定。不過需要注意的是，根據(jù)《勞動合同法》第25條的規(guī)定，只有勞動者在違反服務(wù)期協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議時，才可以約定由勞動者承擔違約金，保密協(xié)議中如果沒有競業(yè)限制約定，則不能約定違約金。

討論：企業(yè)需要支付員工保密費嗎？

與競業(yè)限制不同，員工的保密義務(wù)并非基于約定而人為產(chǎn)生，而是基于勞動關(guān)系的存在自然產(chǎn)生，只要勞動者在工作中接觸或者知悉了用人單位的商業(yè)秘密，就應(yīng)當負有法定保密義務(wù)，而且該義務(wù)并不因雙方勞動關(guān)系的終止而消失。勞動者的保密義務(wù)是法定的，不以用人單位是否支付保密費為條件，如雙方?jīng)]有合同約定，即使用人單位未支付保密費，勞動者仍應(yīng)履行保密義務(wù)。

本文僅代表作者本人的觀點